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一、無證經(jīng)營廢機油不應(yīng)認定為非法經(jīng)營罪

(一)無證經(jīng)營廢機油不屬于“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品”的情形

所謂未經(jīng)許可，是指沒有得到國家有關(guān)主管部門批準；所謂經(jīng)營，是指以營利為目的，非法收購、儲存、運輸、加工、批發(fā)、零售等行為；所謂專營、專賣物品，是指國家法律、行政法規(guī)明確規(guī)定必須由國家主管部門確定的機構(gòu)進行經(jīng)營、買賣的物品，如食鹽、煙草等；所謂其他限制買賣的物品，是指根據(jù)行政法規(guī)及立法解釋、司法解釋明確規(guī)定應(yīng)實行限制性經(jīng)營的物品。綜上，從非法經(jīng)營罪所保護的法益來看，其針對的是市場秩序中的特許經(jīng)營秩序。由于上述特許經(jīng)營的物品關(guān)系到廣泛公眾的切身利益，甚至身體健康與生命安全，為了保障市場經(jīng)濟秩序的正常運轉(zhuǎn)，國家對此物品實施準入制度，不允許經(jīng)營者在未經(jīng)許可的情況下進行經(jīng)營。

本案中，雖然被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某在未取得行政許可的情況下經(jīng)營廢機油，其行為違反了國務(wù)院頒布的《危險廢物經(jīng)營許可證管理辦法》，但并未有明確法律規(guī)定廢機油屬于我國專營、專賣物品或限制買賣的物品；同時，并非所有市場許可均與市場秩序相關(guān)。本案中的這一經(jīng)營活動并沒有擾亂市場秩序，但卻涉及環(huán)境保護及安全。國家對危險廢物經(jīng)營實施許可制度，其目的并不是限制其在市場中的經(jīng)營活動，而是要求對環(huán)境保護與隱患進行嚴格監(jiān)管。

據(jù)此，本案被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某無證經(jīng)營廢機油的行為應(yīng)不屬于“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品”的情形。

(二)無證經(jīng)營廢機油不屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的情形

對刑法第二百二十五條“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”這一兜底條款，在司法實踐中存在較大爭議，其作為典型的空白罪狀也長期受到學者的垢病。在理解和適用這一條款時，應(yīng)當比照非法經(jīng)營罪的前三項規(guī)定，將保護法益限定于特許經(jīng)營秩序的領(lǐng)域內(nèi)。因此，與特許經(jīng)營無關(guān)的禁止經(jīng)營行為、違法準入許可等行為不宜納入該罪的范圍。更為重要的是，在適用這一條款時應(yīng)當堅持刑法謙抑性與罪刑法定原則，在未有司法解釋明確規(guī)定相關(guān)行為屬于其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為時，不宜直接認定為該罪，防止其被濫用為變相打擊犯罪的工具。

綜上所述，在未有司法解釋明確規(guī)定無證經(jīng)營廢機油屬于“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”時，不宜直接適用刑法第二百二十五條第四款規(guī)定來認定被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某無證經(jīng)營廢機油的行為，以保證非法經(jīng)營罪的嚴格適用與正確認定。

二、無證經(jīng)營廢機油應(yīng)當構(gòu)成污染環(huán)境罪

(一)危險廢物的認定

根據(jù)國務(wù)院于2004年頒布的《危險廢物經(jīng)營許可證管理辦法》第三十一條第一款的規(guī)定，危險廢物是指列入國家危險廢物名錄或者根據(jù)國家規(guī)定的危險廢物鑒別標準和鑒別方法認定的具有危險的廢物。根據(jù)環(huán)保部聯(lián)合發(fā)改委、公安部修訂發(fā)布的《國家危險廢物名錄》(2016版)，廢機油屬于“HW08廢礦物油與含礦物油廢物”一類。因此，本案中被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某無證經(jīng)營的廢機油屬于污染環(huán)境罪所規(guī)制的危險廢物。

(二)處置行為的界定

《危險廢物經(jīng)營許可證管理辦法》第三十一條第四款規(guī)定，所謂處置，是指危險廢物經(jīng)營單位將危險廢物焚燒、煅燒、熔融、燒結(jié)、裂解、中和、消毒、蒸餾、萃取、沉淀、過濾、拆解以及其他改變危險廢物物理、化學、生物特性的方法，達到減少危險廢物數(shù)量、縮小危險廢物體積、減少或者消除其危險成分的活動，或者將危險廢物最終置于符合環(huán)境保護規(guī)定要求的場所或者設(shè)施并不再回取的活動。

本案中，被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某的行為并不僅僅是回收廢機油并轉(zhuǎn)賣給他人，同時也包括了裝卸、過濾、處理等處置行為。其中，被告人通過裝有過濾網(wǎng)的油泵、油桶過濾廢機油內(nèi)雜質(zhì)的行為，雖然未改變廢機油的物理、化學、生物特性，但其最終的目的與結(jié)果是將廢機油再生為符合國家標準的新機油。因此，這一行為符合《危險廢物經(jīng)營許可證管理辦法》第三十一條第四款所界定的處置危險廢物的情形。

(三)實害后果的考量

刑法修正案(八)將刑法第三百三十八條污染環(huán)境罪的入罪要件由原先的“造成重大環(huán)境污染事故，致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者人身傷亡的嚴重結(jié)果”修改為“嚴重污染環(huán)境”，其立法目的是更有效地依法嚴懲環(huán)境污染犯罪。據(jù)此，實害后果不再是構(gòu)成污染環(huán)境罪的要件，而是量刑時須充分考量的情節(jié)。

本案中，雖然被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某沒有將過濾之后的廢機油直接釋放到外部空間，即沒有排放、傾倒的直接污染環(huán)境的行為，其對場地土壤及附近水體尚未造成嚴重污染后果，但其處置危險廢物的行為已經(jīng)發(fā)生，并a已處置的量達到3噸以上。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院于2013年出臺的《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條第2款的規(guī)定，非法排放、傾倒、處置危險廢物3噸以上的，應(yīng)認定為嚴重污染環(huán)境的情形。本案中，被告人肖某某、李某某、蔡某某非法處置廢機油的噸數(shù)為2800噸，石某某非法處置廢機油的噸數(shù)為800噸，均已遠超過司法解釋所規(guī)定的起刑點，符合污染環(huán)境罪的構(gòu)成要件。但由于被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某的行為尚未造成公私財產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴重結(jié)果，故不屬于后果特別嚴重的情形，應(yīng)當對被告人在3年以下有期徒刑范圍內(nèi)量刑。

三、委托無證回收廢機油構(gòu)成污染環(huán)境罪的共犯

根據(jù)《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條的規(guī)定，行為人明知他人無經(jīng)營許可或者超出經(jīng)營許可范圍，向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物，嚴重污染環(huán)境的，以污染環(huán)境罪的共同犯罪論處。

本案中，力浩公司在明知被告人肖某某、李某某、蔡某某、石某某無經(jīng)營許可的情況下，仍然委托上述人員非法處置危險廢物，其銷售處置的廢機油已超過2600噸，嚴重污染環(huán)境，其行為應(yīng)當以污染環(huán)境罪論處。被告人陳某某受力浩公司委派招攬業(yè)務(wù)，理應(yīng)作為單位犯罪中的直接負責的主管人員承擔相應(yīng)刑事責任。